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# 要件事實과 主張證明責任(요건사실과 주장·증명책임)
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I. 머리말 ---------------- 3
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II. 주장증명책임 일반론 개관 ---------------- 3
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1. 주장증명책임의 개념과 분배 ---------------- 3
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가. 주장증명책임의 개념과 그 대상 ---------------- 3
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1) 변론주의와 주장증명책임 ---------------- 3
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2) 주장공통의 원칙 ---------------- 6
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3) 간접사실·보조사실의 변론주의 적용 배제, 증거공통의 원칙 ---------------- 7
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4) 추상적·불확정적 개념의 요건사실 ---------------- 8
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5) 공격·방어 방법의 적시제출주의 ---------------- 8
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6) 변론주의와 석명권 행사의 한계 ---------------- 9
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7) 소송요건과 직권조사사항 ---------------- 10
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8) 법규, 경험칙법률의 해석·적용 ---------------- 11
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9) 주요사실의 간접적 주장 ---------------- 12
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10) 주장에 관한 판단의 이유 기재 ---------------- 13
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나. 주장증명책임의 분배 ---------------- 13
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다. 법률상 추정, 유사적 추정, 의제 ---------------- 16
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1) 법률상 추정 ---------------- 16
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2) 유사적 추정 ---------------- 17
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3) 의제·간주 ---------------- 17
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2. 법규의 구조·형식에 의한 주장증명책임 분배의 구체적 예 ---------------- 20
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가. '본문과 단서'의 규정 형식 ---------------- 20
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1) '본문과 단서', '전단과 후단'의 구별 ---------------- 20
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2) '본문과 단서'의 규정 형식에 의한 주장·증명책임 분배의 구체적 예 ---------------- 24
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나. '제1항과 제2항'의 규정 형식 ---------------- 26
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3. 요건사실을 이루는 개별 법률용어의 해석방법 ---------------- 28
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가. 법령의 일반적 해석방법 ---------------- 28
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나. 법령용어 개념의 탐색 방법 ---------------- 30
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다. '같은 것은 같게, 다른 것은 다르게' 해석 ---------------- 32
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라. 유추적용과 준용 ---------------- 34
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1) 유추적용 ---------------- 34
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2) 준용 ---------------- 36
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4. 부칙의 적용·해석에 의한 적용법령의 확정 ---------------- 37
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가. 부칙의 구조와 해석 ---------------- 37
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나. 법령의 개정과 종전 부칙 경과규정의 효력 ---------------- 40
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III. 민법상 주요 조문별 요건사실과 주장증명책임 ---------------- 41
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1. 총칙 ---------------- 41
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가. 신의성실의 원칙 ---------------- 41
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나. 자연인과 법인 ---------------- 44
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1) 사망한 사람의 당사자능력 ---------------- 44
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가) 사망한 사람을 원고로 하여 제기된 소 ---------------- 44
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나) 사망한 사람을 피고로 하여 제기된 소 ---------------- 46
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다) 소송 중 당사자 사망·합병과 소송절차의 중단·수계 또는 종료 ---------------- 48
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(1) 소송절차의 중단·수계 ---------------- 48
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(2) 소송절차의 종료 ---------------- 51
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라) 실종선고에 의한 사망 의제와 동시사망의 법률상 추정 ---------------- 52
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2) 제한능력자인 미성년자의 법률행위 ---------------- 53
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가) 취소의 항변 ---------------- 53
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나) 미성년자의 상환책임 ---------------- 55
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3) 법인 ---------------- 56
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가) 이사의 대표권 ---------------- 56
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(1) 대표권 존재의 주장·증명 ---------------- 56
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(2) 대표권에 관한 제한 ---------------- 57
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(3) 대표권 남용 ---------------- 59
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나) 법인과 이사 등의 손해배상책임 ---------------- 59
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다) 민법상 법인에 대한 확인소송과 형성소송 ---------------- 60
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(1) 확인의 이익 ---------------- 60
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(2) 민법상 법인에 대한 확인의 소 일반론 ---------------- 62
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(3) 이사회 결의 부존재·무효 확인 청구 ---------------- 66
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(4) 총회 결의 부존재·무효 확인 청구 ---------------- 69
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(5) 대표자 등 임원이나 구성원 지위의 존부 확인 청구 ---------------- 71
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(6) 이사 등 임원에 대한 직무집행정지 가처분 ---------------- 72
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(7) 단체에 대한 형성의 소 ---------------- 72
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다. 법률행위 ---------------- 73
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1) 반사회질서 법률행위와 불공정한 법률행위 ---------------- 73
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가) 반사회질서 법률행위 ---------------- 73
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나) 불공정한 법률행위 ---------------- 80
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2) 의사와 표시의 불일치로 인한 무효 ---------------- 81
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가) 비진의표시 ---------------- 81
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나) 통정허위표시 ---------------- 81
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(1) 통정허위표시에 대한 증명책임 ---------------- 81
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(2) '선의의 제3자'에 대한 증명책임 ---------------- 82
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(3) 제3자로부터 전득한 자에 대한 대항요건의 증명책임 ---------------- 84
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3) 취소할 수 있는 의사표시 ---------------- 85
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가) 취소권의 발생과 그 행사 및 취소의 소급효 ---------------- 85
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나) 착오에 의한 의사표시의 취소 ---------------- 86
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다) 사기·강박에 의한 의사표시의 취소 ---------------- 89
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라) 무효·취소·해제 등의 경합 ---------------- 91
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4) 의사표시의 존재와 그 해석 ---------------- 91
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5) 의사표시의 도달과 효력발생 ---------------- 97
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6) 대리 ---------------- 103
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가) 유권대리 ---------------- 103
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(1) 요건사실 ---------------- 103
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(2) 대리권의 존부에 관한 증명책임 ---------------- 105
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나) 표현대리 ---------------- 109
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(1) 주장책임 ---------------- 109
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(2) 민법 제125조 표현대리 ---------------- 109
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(3) 민법 제126조 표현대리 ---------------- 110
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(4) 민법 제129조 표현대리 ---------------- 114
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(5) 기타 ---------------- 115
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다) 무권대리행위의 추인 ---------------- 115
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라) 무권대리인의 상대방에 대한 책임 ---------------- 118
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7) 무효행위의 전환·추인, 취소행위의 추인, 일부무효 ---------------- 120
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가) 일부무효 ---------------- 120
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나) 무효행위의 전환 ---------------- 122
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다) 무효인 법률행위의 추인 ---------------- 123
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라) 취소할 수 있는 법률행위의 추인 ---------------- 124
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8) 조건과 기한 ---------------- 125
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가) 정지조건부 또는 시기부 법률행위 ---------------- 125
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나) 해제조건부 또는 종기부 법률행위 ---------------- 128
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다) 법정조건(관할관청의 인가·허가 등) ---------------- 129
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라) 이행기한 ---------------- 132
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(1) 이행기의 의의와 공방 단계 ---------------- 132
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(2) 지체책임(지연손해금)의 기산일 ---------------- 136
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마) 장래이행의 소 ---------------- 139
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9) 소멸시효 ---------------- 143
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가) 시효 원용권의 행사 ---------------- 143
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(1) 주장책임 ---------------- 143
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(2) 원용권자 ---------------- 145
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나) 기산점 ---------------- 147
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(1) 변론주의의 적용 ---------------- 147
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(2) 증명책임 ---------------- 148
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(3) 기산점 인정 준칙 ---------------- 149
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(4) 구체적인 기산점 ---------------- 152
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다) 시효기간 ---------------- 157
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(1) 직권 판단 ---------------- 157
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(2) 1년 ---------------- 158
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(3) 3년 ---------------- 158
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(4) 5년 ---------------- 162
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(5) 불법행위와 채무불이행으로 인한 손해배상청구권 ---------------- 162
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(6) 판결 등에 의하여 확정된 채권(10년) ---------------- 163
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라) 시효중단사유의 주장증명책임 ---------------- 164
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(1) 시효중단사유 ---------------- 164
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(2) 주장증명책임의 소재 ---------------- 166
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(3) 주장책임의 정도 ---------------- 167
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(4) 최고에 의한 시효중단의 요건사실과 증명책임 ---------------- 169
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(5) 재판상 청구에 의한 시효중단의 요건사실과 증명책임 ---------------- 172
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(6) 가압류 등에 의한 시효중단의 재항변과 그 취소·무효의 재재항변 ---------------- 177
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(7) 채무 승인에 의한 시효중단의 요건사실과 증명책임 ---------------- 183
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(가) 요건사실과 증명책임 ---------------- 183
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(나) 구체적 사례 ---------------- 185
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마) 소멸시효의 정지 ---------------- 187
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바) 시효이익의 포기 ---------------- 187
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(1) 요건사실 ---------------- 187
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(2) 소멸시효 완성 후 채무 변제와 시효 이익의 포기 ---------------- 189
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(3) 소멸시효 이익 포기 사유로서의 채무의 승인 ---------------- 191
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사) 소멸시효 항변에 대한 반신의칙·권리남용의 재항변 ---------------- 193
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10) 제척기간 ---------------- 194
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가) 제소기간과 재판 외 권리행사기간 ---------------- 194
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나) 권리행사 방법 ---------------- 195
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다) 소송상 취급(직권조사사항) ---------------- 196
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라) 소멸시효와의 비교 ---------------- 196
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(1) 판별기준 ---------------- 196
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(2) 차이점 ---------------- 196
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(3) 동일점 ---------------- 199
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마) 소멸시효기간과의 경합 ---------------- 200
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2. 물권 ---------------- 201
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가. 소유권 등에 기한 물권적 청구권의 행사 ---------------- 201
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1) 물권적 청구권 일반론 ---------------- 201
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2) 인도 청구 ---------------- 204
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가) 소유권에 기초한 인도 청구 ---------------- 204
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(1) 법규정에 따른 요건사실의 분류 ---------------- 204
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(2) 본안전 항변 관련 문제 ---------------- 205
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(3) 차임 상당 지급의 부대(附帶)청구 ---------------- 206
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(가) 청구원인 사실 ---------------- 206
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(나) 선의 점유자의 과실수취권 항변 ---------------- 209
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(다) 사용·수익권의 포기 또는 행사 제한의 항변 ---------------- 211
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(라) 소멸시효 기산점 ---------------- 213
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(마) 기판력과 변경의 소, 청구이의의 소 ---------------- 214
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(4) 인도청구에 대한 항변 ---------------- 216
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(가) 원고 명의 등기의 원인무효 항변 ---------------- 216
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(나) 반신의칙, 권리남용의 항변 ---------------- 217
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(다) 점유 권원의 항변 ---------------- 218
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(라) 주위토지통행권 등 상린권 ---------------- 219
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(마) 매수인의 점유사용권 ---------------- 222
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나) '점유' 사실의 증명 ---------------- 223
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(1) 직접점유 ---------------- 223
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(2) 건물 대지의 점유자 ---------------- 225
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(3) 가처분과 인도청구의 상대방 ---------------- 227
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다) 다른 권원에 기한 인도 청구와의 구별 ---------------- 228
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라) 점유자의 점유회수청구 ---------------- 229
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마) 공유자 사이의 인도 및 부당이득반환 청구 ---------------- 231
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3) 지상물 철거 청구의 요건사실 ---------------- 231
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가) 청구원인사실 ---------------- 231
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나) 기판력 등 본안전 항변 관련 문제 ---------------- 235
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다) 항변 ---------------- 237
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라) 건물처분금지가처분 ---------------- 237
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4) 퇴거 청구의 요건사실 ---------------- 238
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5) 소유권 등기의 말소등기 청구 또는 진정명의회복등기 청구 ---------------- 240
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가) 소송물 ---------------- 240
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(1) 동일성 식별의 표준(관련 사건과의 비교) ---------------- 240
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(2) 소유권이전등기말소등기청구와 진정명의회복 소유권이전등기청구의 관계 ---------------- 240
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(3) 말소등기청구와 상속회복청구의 관계 ---------------- 241
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(4) 채권적 반환청구권과 물권적 청구권 사이의 경합 ---------------- 243
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나) 청구원인사실 ---------------- 244
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(1) 소유권이전등기의 말소등기청구와 진정명의회복등기 청구 ---------------- 244
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(2) 소유권보존등기의 말소등기청구 ---------------- 248
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(3) 특별조치법 등기의 말소등기청구 ---------------- 249
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(4) 전득자 등 수인을 상대로 한 말소 청구 ---------------- 249
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(5) 부동산 일부에 대한 말소등기 청구의 적법 여부 ---------------- 254
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(6) 등기명의인 표시변경·경정 등기의 말소등기청구의 적법 여부 ---------------- 256
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(7) 집행문부여에 대한 이의와의 관계 ---------------- 257
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다) 상속 관련 말소등기청구 등의 소송요건(직권조사사항) ---------------- 258
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(1) 유증 목적물 관련 소송에서의 유언집행자의 당사자 적격 ---------------- 258
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(2) 상속회복의 말소등기청구의 제척기간 ---------------- 258
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라) 기판력 저촉의 항변 ---------------- 259
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(1) 직권조사사항 ---------------- 259
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(2) 기판력 저촉에 따른 후소 판결의 주문 ---------------- 260
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(3) 확정된 채권의 시효중단을 위한 재소 ---------------- 263
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(4) 판결의 획정 시기 ---------------- 265
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(5) 기판력의 작용 기판력 저촉의 유형별 예 ---------------- 266
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(6) 기판력의 시적 범위(표준시) ---------------- 271
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(7) 기판력의 객관적 범위 ---------------- 276
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(8) 기판력의 주관적 범위 ---------------- 279
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(9) 조정·화해 조서와 조정을 갈음하는 결정, 화해권고결정의 효력 ---------------- 284
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(10) 기판력과 다른 특수한 효력인 참가적 효력과 환송판결의 기속력 ---------------- 289
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(11) 기판력의 범위와 중복제소금지·재소금지 범위와의 비교 ---------------- 290
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마) 본안에 관한 항변 ---------------- 292
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바) 등기상 이해관계 있는 제3자에 대한 승낙청구 ---------------- 293
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사) 의사의 진술을 명하는 판결을 구하는 소 ---------------- 294
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아) 말소등기청구권 보전을 위한 처분금지가처분 ---------------- 295
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6) 말소회복등기 청구 ---------------- 295
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가) 소송요건(직권조사사항) ---------------- 295
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나) 주장증명책임 ---------------- 297
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다) 등기상 이해관계 있는 제3자에 대한 승낙청구 ---------------- 298
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7) '소유' 사실의 주장·증명 ---------------- 300
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가) 자백의 성립 여부 ---------------- 300
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나) 점유 또는 소유권 등기에 의한 소유 사실의 법률상 추정 ---------------- 300
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다) 원시취득, 법률규정에 의한 소유권 취득 사실의 증명 ---------------- 301
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(1) 사정에 의한 토지의 원시취득 ---------------- 303
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(2) 신축에 의한 건물·구분건물의 원시취득 ---------------- 305
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(가) 신축건물의 소유권 귀속 ---------------- 305
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(나) 집합건물의 구분소유권의 성립 ---------------- 306
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(다) 건축 중인 건물의 건축주명의변경절차 이행 청구 ---------------- 312
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(3) 부합에 의한 소유권의 취득·상실과 보상청구 ---------------- 313
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(4) 상속 또는 상속재산분할협의에 의한 소유권 취득 ---------------- 316
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라) 의용민법 시행 당시 법률행위 존재에 의한 소유권 취득의 증명 ---------------- 317
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마) 전소 확정판결의 소유권 존부 판단에의 기속 ---------------- 317
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나. 소유권확인 청구 ---------------- 318
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1) 소송물인 대상 토지의 특정(=소송요건) ---------------- 318
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2) 확인의 이익(=소송요건) ---------------- 318
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가) 긍정례 ---------------- 318
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나) 부정례 ---------------- 320
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다) 국가를 상대로 한 토지소유권확인청구의 경우 ---------------- 322
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3) 기판력 ---------------- 324
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4) 청구원인 사실 ---------------- 326
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5) 경계확정의 소와의 관계 ---------------- 327
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다. 등기의 추정력 ---------------- 329
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1) 추정력의 내용 ---------------- 329
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2) 소유권보존등기의 추정력 ---------------- 329
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3) 소유권이전등기의 추정력 ---------------- 330
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4) 사자(死者) 명의 신청 등기의 추정력 ---------------- 331
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5) 실체관계 부합 등기의 주장·증명 ---------------- 333
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6) 각종 특별조치법에 따른 등기의 추정력 ---------------- 335
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7) 가등기의 추정력 ---------------- 337
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8) 대장(臺帳)의 추정력 ---------------- 339
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라. 명의신탁 ---------------- 340
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1) 증명책임 ---------------- 340
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가) 명의신탁등기의 말소등기청구 ---------------- 340
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나) 명의신탁등기에 터 잡은 등기의 말소등기청구 ---------------- 341
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|
다) 3자간 등기명의신탁과 계약명의신탁의 구별 ---------------- 343
|
|
라) 명의신탁 사실의 인정 ---------------- 344
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|
마) 종중의 종중원 등에 대한 명의신탁 사실의 인정 ---------------- 346
|
|
2) 명의신탁 해지를 원인으로 한 소유권이전등기(등록)절차 이행청구 ---------------- 347
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|
가) 인용 여부 ---------------- 347
|
|
(1) 명의신탁이 무효인 경우 ---------------- 347
|
|
(2) 명의신탁이 유효한 경우 ---------------- 347
|
|
나) 소송물 ---------------- 349
|
|
다) 조세 포탈 목적 등에 관한 증명책임 ---------------- 350
|
|
라) 공격방어방법 ---------------- 351
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|
3) 무효인 명의신탁관계의 청산을 위한 청구 형태 ---------------- 352
|
|
가) 양자 간 등기명의신탁에 따른 청구 ---------------- 352
|
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(1) 신탁자 소유 부동산에 관한 양자 간 등기명의신탁 ---------------- 352
|
|
(2) 수탁자 소유 부동산에 관한 양자 간 등기명의신탁 ---------------- 354
|
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나) 3자간 등기명의신탁에 따른 청구 ---------------- 355
|
|
다) 계약명의신탁에 따른 청구 ---------------- 357
|
|
(1) 매도인 선의의 계약명의신탁 ---------------- 357
|
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(가) 부동산실명법 시행 '후' 선의의 계약명의신탁 ---------------- 357
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(나) 부동산실명법 시행 '전' 선의의 계약명의신탁 ---------------- 359
|
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(2) 매도인 악의의 계약명의신탁 ---------------- 361
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마. 취득시효 ---------------- 362
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1) 점유취득시효의 요건사실 ---------------- 362
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2) 시효취득의 대상 ---------------- 362
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가) 시효취득의 대상이 될 수 없는 경우 ---------------- 362
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나) 국·공유재산에 대한 시효취득 제한 ---------------- 364
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3) 점유 사실 ---------------- 367
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4) 자주점유의 추정 ---------------- 368
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가) 타주점유의 주장·증명책임과 증명방법 ---------------- 368
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나) 구체적인 예 ---------------- 369
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(1) 권원의 성질에 따른 타주점유 ---------------- 369
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(2) 외형적·객관적 사정에 비추어 타주점유라고 본 경우 ---------------- 371
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(3) 악의의 무단점유 ---------------- 372
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(4) 자주점유 권원의 증명 실패와 추정 복멸 여부 ---------------- 372
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다) 타주점유의 자주점유로의 전환 ---------------- 373
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5) 시효취득에 대한 그 밖의 공격방어방법 ---------------- 374
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가) 시효 중단 ---------------- 375
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(1) 주장책임의 정도 ---------------- 375
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(2) 중단사유 ---------------- 377
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나) 시효이익의 포기 ---------------- 378
|
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6) 점유취득시효의 효과 ---------------- 378
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7) 등기부취득시효 ---------------- 381
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바. 동산의 선의취득 ---------------- 383
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1) 선의취득 항변의 요건사실 ---------------- 383
|
|
2) 선의취득 항변에 대한 재항변 사유 ---------------- 385
|
|
3) 도품, 유실물에 대한 특례 ---------------- 385
|
|
4) 기타 ---------------- 386
|
|
사. 공유 ---------------- 386
|
|
1) 공유물에 관한 보존행위 ---------------- 386
|
|
가) 말소등기청구 ---------------- 386
|
|
나) 인도와 방해배제 청구 ---------------- 388
|
|
2) 부당이득 반환 청구 ---------------- 391
|
|
가) 민법상 공유물 ---------------- 391
|
|
나) 집합건물의 공용부분과 대지 ---------------- 391
|
|
3) 구분소유자에 대한 관리비 청구 ---------------- 394
|
|
가) 당사자와 청구원인 ---------------- 394
|
|
나) 항변 ---------------- 396
|
|
4) 집합건물 구분소유자의 하자담보추급권 ---------------- 397
|
|
5) 공유물분할청구 ---------------- 399
|
|
가) 소송요건(직권조사사항) ---------------- 399
|
|
나) 청구취지와 청구원인사실 ---------------- 401
|
|
다) 분할방법 ---------------- 403
|
|
라) 효과 ---------------- 405
|
|
아. 총유 ---------------- 406
|
|
1) 총유재산에 관한 소송의 소송요건(직권조사사항) ---------------- 406
|
|
가) '법인이 아닌 사단'의 당사자능력 ---------------- 406
|
|
나) 원고적격 ---------------- 410
|
|
다) 적법한 대표권의 존재 ---------------- 412
|
|
2) 총유물 관리·처분에 관한 내부적 절차 이행의 증명책임 ---------------- 412
|
|
3) 총유물 관리·처분에 해당하지 않는 행위의 경우 ---------------- 414
|
|
자. 제한물권 ---------------- 417
|
|
1) 전세권 ---------------- 417
|
|
2) 지상권 ---------------- 417
|
|
가) 법정지상권 ---------------- 417
|
|
(1) 법정지상권의 성립 요건 ---------------- 417
|
|
(2) 건물 철거 합의 등 법정지상권 포기 특약 ---------------- 420
|
|
나) 지상권의 소멸 ---------------- 420
|
|
(1) 지료 미지급에 따른 지상권·분묘기지권 소멸 청구 ---------------- 420
|
|
(2) 지상권의 만료와 갱신·매수청구 ---------------- 422
|
|
3) 유치권 ---------------- 422
|
|
가) 유치권 주장의 모습 ---------------- 422
|
|
나) 민사유치권의 요건사실 ---------------- 423
|
|
(1) 타인 소유 물건·유가증권에 대한 점유 ---------------- 424
|
|
(2) 목적물과 견련관계 있는 피담보채권의 발생과 변제기 도래 ---------------- 424
|
|
(3) 유치권 행사의 주장 ---------------- 427
|
|
다) 상사유치권의 요건사실 ---------------- 427
|
|
라) 유치권 발생에 대한 장애·소멸사유 ---------------- 428
|
|
(1) 불법 점유 개시 ---------------- 428
|
|
(2) 유치권 배제 특약 ---------------- 429
|
|
(3) 신의칙 위반 내지 권리남용 ---------------- 429
|
|
(4) 경매개시결정등기 후 취득한 유치권의 매수인에 대한 대항 불허 ---------------- 430
|
|
(5) 유치권의 소멸 청구 ---------------- 431
|
|
(6) 피담보채권의 소멸 ---------------- 432
|
|
(7) 점유상실에 의한 유치권의 소멸 ---------------- 433
|
|
마) 효과 ---------------- 434
|
|
4) 질권 ---------------- 435
|
|
5) 근저당권설정등기 말소등기청구 ---------------- 435
|
|
가) 근저당권설정등기 말소등기청구의 요건사실 ---------------- 435
|
|
나) 담보계약에 기한 말소등기청구와 소유권에 기한 말소등기청구의 관계 ---------------- 436
|
|
다) 근저당권설정등기의 추정력 ---------------- 438
|
|
라) '근저당권설정등기 원인무효'의 주장·증명 ---------------- 439
|
|
(1) 피담보채무의 확정과 부존재 ---------------- 439
|
|
(2) 제3자 명의의 근저당권설정등기 ---------------- 443
|
|
(3) 피담보채무의 변제 ---------------- 443
|
|
(가) 채무자 ---------------- 443
|
|
(나) 제3취득자 ---------------- 444
|
|
(다) 물상보증인 ---------------- 445
|
|
(라) 변제자대위 ---------------- 445
|
|
(마) 공동근저당권의 대위 ---------------- 449
|
|
(4) 피담보채무의 소멸시효 완성 ---------------- 456
|
|
(가) 제3취득자나 물상보증인의 독자적 시효원용권 ---------------- 456
|
|
(나) 제3취득자나 물상보증인에 대한 권리행사와 시효중단 ---------------- 457
|
|
(다) 채권신고의 시효 중단효 ---------------- 458
|
|
(5) 근저당권설정계약 자체의 무효 등 ---------------- 459
|
|
마) 근저당권이 이전된 경우 ---------------- 460
|
|
바) 등기유용합의 실체관계부합의 항변 ---------------- 461
|
|
사) 선이행판결 ---------------- 461
|
|
아) 피담보채무 부존재 확인 청구 ---------------- 462
|
|
(1) 채무부존재 확인 청구의 일반론 ---------------- 462
|
|
(가) 확인의 이익(=소송요건, 직권조사사항) ---------------- 462
|
|
(나) 주장·증명책임의 분배 ---------------- 467
|
|
(다) 일정액 초과 채무의 부존재 확인 청구 ---------------- 467
|
|
(라) 기판력 ---------------- 468
|
|
(2) 근저당권설정등기 말소등기 청구와의 관계 ---------------- 468
|
|
6) 저당권에 기초한 방해 제거 및 예방 청구 ---------------- 470
|
|
7) 물상대위 관련 청구 ---------------- 471
|
|
8) 가등기담보 관련 청구 ---------------- 474
|
|
3. 채권총칙 ---------------- 480
|
|
가. 채무불이행책임 ---------------- 480
|
|
1) 손해배상청구 관련 소송물과 청구의 병합 ---------------- 480
|
|
가) 채무불이행과 불법행위에 각각 기초한 손해배상청구권 ---------------- 480
|
|
나) 법조경합과 청구권경합, 선택적 병합과 예비적 병합 ---------------- 482
|
|
다) 손해 구분에 따른 별개의 소송물 ---------------- 485
|
|
라) 일부 청구 ---------------- 487
|
|
마) 전보배상 청구의 병합 ---------------- 489
|
|
바) 기타 ---------------- 489
|
|
2) 채무불이행 사실 ---------------- 490
|
|
가) 이행불능 ---------------- 490
|
|
나) 이행불능 이외의 채무불이행 ---------------- 494
|
|
다) 채권자지체 ---------------- 494
|
|
3) 위법성 ---------------- 495
|
|
4) 귀책사유 ---------------- 497
|
|
5) 손해의 발생과 범위 ---------------- 502
|
|
가) 손해의 발생과 범위의 주장증명 ---------------- 502
|
|
(1) 현실적·확정적 손해 ---------------- 502
|
|
(2) 금전채무불이행에 대한 특칙: 지연손해금률 ---------------- 505
|
|
(가) 민법 제397조 ---------------- 505
|
|
(나) 상사법정이율, 근로기준법 등 특별법상 지연손해금률 ---------------- 506
|
|
(다) 소송촉진등에 관한 특례법상 지연손해금률 ---------------- 507
|
|
(3) 이행기한과 지체책임 ---------------- 507
|
|
(4) 배상액 산정의 기준시점 ---------------- 508
|
|
(5) 손해액의 심리·판단 방법 ---------------- 509
|
|
(6) 통상손해와 특별손해 ---------------- 510
|
|
(7) 정신적 손해 ---------------- 513
|
|
나) 손익상계 ---------------- 514
|
|
(1) 손익상계의 개념 ---------------- 514
|
|
(2) 주장책임의 유무 ---------------- 515
|
|
(3) 손익상계와 과실상계의 순서 ---------------- 516
|
|
(4) 이른바 '광의의 손익상계'로 일컫는 '사회보험 급여'의 공제 ---------------- 517
|
|
(5) 손해보험금의 공제 ---------------- 521
|
|
다) 과실상계 등 책임의 제한 ---------------- 522
|
|
6) 손해배상액의 예정 ---------------- 529
|
|
가) 손해배상 예정액 청구의 요건사실 ---------------- 529
|
|
나) 귀책사유 부존재의 항변 등 ---------------- 531
|
|
다) 예정액의 직권 감액 ---------------- 532
|
|
라) 위약벌 ---------------- 533
|
|
(1) 위약벌에 관한 주장증명 ---------------- 533
|
|
(2) 위약벌의 감액 ---------------- 534
|
|
7) 대상(代償) 청구 ---------------- 535
|
|
나. 채권자대위 ---------------- 536
|
|
1) 의무이행의 상대방 ---------------- 537
|
|
2) 채권자 자신의 권리에 기한 직접 청구와의 관계 ---------------- 538
|
|
가) 직접청구와 대위청구의 구분 ---------------- 538
|
|
나) 채권의 상대효 원칙에 대한 예외인 제3채무자에 대한 직접청구권 규정 ---------------- 540
|
|
3) 피보전채권의 존재 ---------------- 540
|
|
가) 소송요건 ---------------- 540
|
|
나) 직권조사사항인지 여부 ---------------- 541
|
|
다) 피대위자의 특정·생존 ---------------- 542
|
|
라) 피보전채권의 증명 ---------------- 543
|
|
마) 피보전채권 소멸 등 주장의 인정 여부 ---------------- 545
|
|
바) 파산채권자의 채권자대위권 행사 ---------------- 545
|
|
4) 보전의 필요성(≒채무자의 무자력) ---------------- 546
|
|
가) 소송요건(직권조사사항) ---------------- 546
|
|
나) 적극적 요건과 소극적 요건 ---------------- 546
|
|
다) 피보전채권이 금전채권인 경우 ---------------- 547
|
|
라) 피보전채권이 특정채권인 경우 ---------------- 549
|
|
마) 무자력 산정의 구체적 기준 ---------------- 551
|
|
5) 채무자의 권리 불행사 ---------------- 552
|
|
가) 소송요건 ---------------- 552
|
|
나) 채무자 제소에 의한 본안패소 확정판결이 있는 경우 ---------------- 553
|
|
다) 중복제소와의 관계 ---------------- 553
|
|
6) 채무자의 제3채무자에 대한 권리(피대위권리) ---------------- 556
|
|
가) 채권자대위권의 목적인 권리 ---------------- 556
|
|
나) 기판력 저촉 여부에 대한 직권조사 ---------------- 558
|
|
다) 공격방어방법의 범위 ---------------- 559
|
|
라) 채권자대위 후 채무자의 피대위권리 처분 ---------------- 560
|
|
다. 채권자취소 ---------------- 563
|
|
1) 소송물 ---------------- 563
|
|
가) 소송물과 청구형태 ---------------- 563
|
|
나) 소 변경과 공격방법 주장 변경의 구별 ---------------- 565
|
|
다) 원물반환청구와 가액배상청구와의 관계 ---------------- 566
|
|
(1) 가액배상의 요건 ---------------- 566
|
|
(2) 원물반환청구와 가액배상청구의 관계 ---------------- 571
|
|
(3) 가액배상과 별개의 소송물인 이행지체 전보배상과 이행불능 대상청구 ---------------- 572
|
|
라) 저당권설정계약 취소에 따른 배당금 반환의 청구형태 ---------------- 573
|
|
마) 당사자를 달리하는 동일 목적의 다수 채권자취소소송이 계속 중인 경우의 처리 ---------------- 574
|
|
2) 소송요건(직권조사사항) ---------------- 576
|
|
가) 당사자적격 ---------------- 576
|
|
나) 회생절차 개시결정이나 파산선고 시 소송절차의 중단과 수계 ---------------- 577
|
|
다) 전득자에 대한 취소대상적격 ---------------- 578
|
|
라) 권리 보호 이익 ---------------- 578
|
|
마) 제척기간 ---------------- 580
|
|
(1) 주장증명책임 ---------------- 580
|
|
(2) 제척기간 1년의 기산점 ---------------- 580
|
|
(3) 제척기간 5년의 기산점 ---------------- 583
|
|
(4) 전득자에 대한 제척기간 ---------------- 583
|
|
3) 채권자취소권 발생의 청구원인 ---------------- 584
|
|
가) 피보전채권의 존재 ---------------- 584
|
|
나) 사해행위 ---------------- 588
|
|
(1) 채무자의 무자력 ---------------- 588
|
|
(2) 일반채권자의 책임재산 ---------------- 590
|
|
(가) 명의신탁 부동산 ---------------- 592
|
|
(나) 담보권 설정 목적물 ---------------- 594
|
|
(3) 행위별 사해성의 검토 ---------------- 597
|
|
(가) 매매 ---------------- 597
|
|
(나) 변제 등 채무 본지에 따른 이행행위 ---------------- 598
|
|
(다) 어음발행행위 ---------------- 600
|
|
(라) 증여 등 무상행위 ---------------- 601
|
|
(마) 대물변제 ---------------- 604
|
|
(바) 담보제공 ---------------- 605
|
|
(사) 상속재산의 분할협의 ---------------- 608
|
|
(아) 이혼에 따른 재산분할 ---------------- 610
|
|
(자) 신탁행위 ---------------- 611
|
|
(차) 연속한 수개의 재산행위 ---------------- 612
|
|
(카) 무효행위 ---------------- 614
|
|
(4) 사해행위 취소 및 원상회복의 범위 ---------------- 614
|
|
다) 채무자의 사해의사 ---------------- 615
|
|
4) 수익자·전득자의 항변 ---------------- 616
|
|
가) 채무자 자력 회복 등 책임재산 보전의 필요성 소멸의 항변 ---------------- 616
|
|
나) 선의의 항변 ---------------- 617
|
|
다) 가액배상자의 안분액 상계 항변, 채무자 변제 항변의 인정 여부 ---------------- 622
|
|
라. 다수 당사자의 채무 ---------------- 626
|
|
1) 불가분 채권·채무 ---------------- 626
|
|
2) 연대채무 ---------------- 628
|
|
3) 부진정연대채무 ---------------- 631
|
|
가) 부진정연대채무 관계의 성립 ---------------- 631
|
|
나) 공동소송 형태 ---------------- 634
|
|
다) 절대적 효력 사유의 주장 ---------------- 635
|
|
라) 일부 부진정연대의 경우 일부 변제의 효력 ---------------- 635
|
|
(1) 소액 부진정연대채무자에 의한 일부 변제의 경우 ---------------- 635
|
|
(2) 다액 부진정연대채무자에 의한 일부 변제의 경우 ---------------- 636
|
|
마) 상대적 효력 사유의 주장 ---------------- 637
|
|
4) 보증채무 ---------------- 638
|
|
가) 보증채무 이행청구의 요건사실 ---------------- 638
|
|
나) 보증채무의 범위 ---------------- 643
|
|
다) 소멸시효 항변 ---------------- 646
|
|
(1) 보증채무 시효소멸의 항변; 보증채무와 주채무의 소멸시효기간 ---------------- 646
|
|
(2) 주채무 시효소멸의 항변 ---------------- 647
|
|
(3) 주채무자에 대한 시효중단으로 인한 보증채무 시효중단의 재항변 ---------------- 648
|
|
라) 보증인의 주채무자 채권에 의한 상계 항변 ---------------- 649
|
|
마) 채권자의 담보 상실·감소행위에 따른 면책 항변 ---------------- 649
|
|
바) 단순보증인의 최고와 검색의 항변권 ---------------- 653
|
|
사) 채권자 의무 위반과 신의칙에 따른 책임 제한 및 해지 ---------------- 653
|
|
아) 회사 보증행위의 무효의 항변 ---------------- 656
|
|
자) 신원보증인의 책임 ---------------- 656
|
|
차) 보증보험금 청구 ---------------- 657
|
|
5) 구상채무 ---------------- 660
|
|
가) 요건사실 ---------------- 660
|
|
(1) 구상의 기초가 되는 법률관계 ---------------- 660
|
|
(2) 원고의 출재에 의한 공동면책 ---------------- 662
|
|
(가) '부담 부분 초과' 변제가 필요한 경우 ---------------- 662
|
|
(나) '부담 부분 초과' 변제가 필요하지 않은 경우 ---------------- 665
|
|
(다) 구상권의 범위 ---------------- 666
|
|
나) 소송물과 기판력 ---------------- 668
|
|
다) 항변 ---------------- 669
|
|
마. 채권양도, 채무인수 ---------------- 672
|
|
1) 채권양도 ---------------- 672
|
|
가) 채권양도 관련 청구에서 소송요건이 문제되는 경우 ---------------- 672
|
|
나) 양수금청구의 청구원인 요건사실 ---------------- 673
|
|
(1) 장래 채권의 양도 요건 ---------------- 674
|
|
(2) 채권양도계약 ---------------- 674
|
|
(3) 법률이나 채권의 성질상 양도가 제한되는 채권의 양도 ---------------- 676
|
|
(4) 채무자에 대한 대항요건 ---------------- 678
|
|
(가) 주장·증명책임 ---------------- 678
|
|
(나) 채권양도 통지 또는 채무자 승낙의 증명 ---------------- 679
|
|
(다) 지명채권에 대한 질권 설정에의 준용 ---------------- 681
|
|
다) 양도인에게 대항할 수 있는 사유에 기한 항변 ---------------- 683
|
|
(1) 이의를 보류하지 않은 승낙 ---------------- 684
|
|
(2) 보험금청구권의 경우 ---------------- 686
|
|
(3) 채권양도와 통정허위표시 ---------------- 687
|
|
(4) 채권양도와 소멸시효 ---------------- 687
|
|
(5) 채권양도와 상계 ---------------- 690
|
|
라) 이중양도의 항변 ---------------- 692
|
|
마) 채권양도 자체의 효력에 관한 항변 ---------------- 697
|
|
(1) 소송신탁 목적의 채권양도 항변 ---------------- 697
|
|
(2) 채권양도 금지 특약의 항변 ---------------- 698
|
|
(3) 유효하지 않은 항변 ---------------- 700
|
|
바) 양도인의 채권양도계약 해제 등 소멸의 주장 ---------------- 700
|
|
사) 가압류된 금전채권 양수인의 양수금 이행청구 ---------------- 702
|
|
아) 채권양수인의 소송법상 '승계인'으로서의 지위 ---------------- 704
|
|
자) 채권양도와 사해행위취소 ---------------- 707
|
|
2) 채무인수 ---------------- 708
|
|
가) 면책적 채무인수 ---------------- 708
|
|
(1) 인수금 청구의 요건사실 ---------------- 708
|
|
(2) 기판력 ---------------- 709
|
|
(3) 항변 ---------------- 710
|
|
나) 중첩적(=병존적) 채무인수 ---------------- 710
|
|
(1) 인수금 청구의 요건사실 ---------------- 710
|
|
(2) 항변 ---------------- 712
|
|
다) 이행인수 ---------------- 713
|
|
라) 계약인수 ---------------- 714
|
|
바. 변제 ---------------- 715
|
|
1) 주장책임 ---------------- 716
|
|
2) 요건사실 ---------------- 716
|
|
가) 변제사실 ---------------- 716
|
|
나) 급부와 채무 사이의 견련관계 ---------------- 719
|
|
3) 변제충당 ---------------- 721
|
|
가) 변제충당 순서 ---------------- 721
|
|
나) 법정변제충당 ---------------- 723
|
|
다) 비용·이자·원본의 충당 순서 ---------------- 724
|
|
라) 일부청구의 경우 ---------------- 726
|
|
마) 채무액이 서로 다른 다수당사자채무의 경우 ---------------- 726
|
|
4) 이해관계 없는 제3자의 변제 ---------------- 726
|
|
5) 변제받을 권한 없는 자에 대한 변제 ---------------- 727
|
|
가) 채권의 준점유자에 대한 변제 ---------------- 727
|
|
(1) 요건사실 ---------------- 727
|
|
(2) 금융기관이 수령권한 없는 자에게 예금을 지급한 경우 ---------------- 728
|
|
(3) 금융기관의 변제 이외의 사례 ---------------- 729
|
|
나) 영수증 소지자에 대한 변제 ---------------- 730
|
|
다) 채권자가 이익을 받은 경우 ---------------- 731
|
|
6) 전부명령과 추심명령에 의한 집행채권의 변제 ---------------- 732
|
|
7) 가집행선고 붙는 판결에 기한 변제 ---------------- 733
|
|
가) 변제효 유무 ---------------- 733
|
|
나) 가집행 원상회복의 예비적 반소 ---------------- 735
|
|
사. 대물변제 ---------------- 737
|
|
아. 변제공탁 ---------------- 739
|
|
자. 상계 ---------------- 742
|
|
1) 요건사실 ---------------- 742
|
|
2) 공제, 상계계약과의 구별 ---------------- 745
|
|
3) 상계의 금지·불허 ---------------- 747
|
|
가) 항변권 부착 자동채권과의 상계 불허 ---------------- 747
|
|
나) 상계금지 특약에 반하는 상계의 금지 ---------------- 750
|
|
다) 불법행위채권을 수동채권으로 한 상계의 금지 ---------------- 751
|
|
라) 압류금지채권을 수동채권으로 한 상계의 금지 ---------------- 752
|
|
마) 임금채권을 수동채권으로 한 상계의 금지 ---------------- 754
|
|
바) 지급금지채권을 수동채권으로 하는 상계의 금지 ---------------- 755
|
|
사) 한정승인에 의한 상계 불허 ---------------- 757
|
|
아) 신의칙에 반하는 상계의 불허 ---------------- 757
|
|
4) 상계의 효과 ---------------- 758
|
|
5) 상계 항변의 소송상 취급 ---------------- 759
|
|
가) 예비적 항변 ---------------- 759
|
|
나) 기판력 ---------------- 761
|
|
다) 중복소제기 금지, 재소금지 원칙의 적용 여부 ---------------- 763
|
|
라) 상소의 이익 ---------------- 763
|
|
마) 불이익변경금지의 원칙 ---------------- 764
|
|
바) 일부청구에 대한 상계 항변 ---------------- 765
|
|
차. 면제 ---------------- 765
|
|
1) 민법상 면제 ---------------- 765
|
|
2) 회사법상 면제 ---------------- 767
|
|
가) 주주 전원의 동의에 의한 이사·감사의 책임 면제 ---------------- 767
|
|
나) 재무제표 등의 승인에 의한 이사·감사의 책임 해제 ---------------- 768
|
|
3) 회생·파산절차상 책임면제와 채무면제 ---------------- 769
|
|
카. 혼동 ---------------- 770
|
|
타. 증서·어음·수표·주권의 선의취득 ---------------- 772
|
|
4. 채권각칙 ---------------- 773
|
|
가. 동시이행항변 ---------------- 773
|
|
1) 요건사실 ---------------- 773
|
|
2) 동시이행관계 ---------------- 774
|
|
가) 매매계약 ---------------- 774
|
|
나) 도급계약 ---------------- 779
|
|
다) 전세계약 ---------------- 781
|
|
라) 계약의 무효, 취소, 해제의 경우 ---------------- 782
|
|
마) 지입계약 ---------------- 783
|
|
바) 기타 동시이행 관계 긍정례 ---------------- 783
|
|
사) 동시이행 관계가 부정된 예 ---------------- 784
|
|
3) 권리항변 ---------------- 787
|
|
가) 원칙 ---------------- 787
|
|
나) 주장책임의 완화 ---------------- 787
|
|
4) 재항변 사유 ---------------- 788
|
|
가) 반대채권의 이행기 도래 여부 ---------------- 788
|
|
나) 동시이행항변권 소멸의 재항변 ---------------- 789
|
|
5) 불안의 항변권 ---------------- 789
|
|
6) 이행지체 저지효 ---------------- 791
|
|
7) 동시이행판결 ---------------- 793
|
|
나. 해제 ---------------- 794
|
|
1) 처분권주의, 소송물, 변론주의 ---------------- 794
|
|
2) 법정해제의 요건사실 ---------------- 795
|
|
가) 이행지체에 따른 해제 ---------------- 795
|
|
나) 이행거절에 따른 해제 ---------------- 801
|
|
다) 이행불능에 따른 해제 ---------------- 801
|
|
라) 채권자지체와 해제 ---------------- 801
|
|
3) 해제권 발생에 대한 장애·소멸의 주장 ---------------- 802
|
|
4) 계약 해제에 따른 원상회복청구와 손해배상청구 ---------------- 804
|
|
가) 원상회복청구 ---------------- 804
|
|
나) 손해배상청구 ---------------- 808
|
|
다) 항변 ---------------- 810
|
|
5) 제3자 보호 규정 ---------------- 811
|
|
6) 약정해제와 해약금 해제 ---------------- 814
|
|
7) 사정변경에 의한 해제 ---------------- 817
|
|
8) 합의해제 ---------------- 818
|
|
9) 증여계약의 해제 ---------------- 820
|
|
다. 매매 ---------------- 822
|
|
1) 소유권이전등기청구의 소송물과 기판력 ---------------- 822
|
|
2) 매매계약에 기초한 이행청구의 청구원인 사실 ---------------- 824
|
|
가) 매매계약 체결 사실 ---------------- 824
|
|
나) 매매계약 체결의 형성권 행사 ---------------- 829
|
|
(1) 매매예약 ---------------- 829
|
|
(2) 환매권, 매도·매수청구권의 행사 ---------------- 832
|
|
다) 중간생략등기의 합의 ---------------- 832
|
|
라) 매매대금에 대한 지연손해금 ---------------- 832
|
|
3) 항변 ---------------- 835
|
|
가) 동시이행 항변 등 ---------------- 835
|
|
나) 이행불능 항변(원시적 불능, 위험부담, 계약체결상 과실책임 등) ---------------- 835
|
|
다) 매도인의 담보책임에 기초한 매수인의 해제, 대금감액 항변 ---------------- 838
|
|
라) 사기 취소 항변(고지의무 위반 등) ---------------- 843
|
|
마) 소유권이전등기청구권에 대한 압류 해제의 선이행 항변 ---------------- 844
|
|
4) 소유권이전등기청구권 보전을 위한 부동산처분금지가처분 ---------------- 846
|
|
5) 예비적 반소 ---------------- 848
|
|
라. 소비대차 ---------------- 849
|
|
1) 대여 원리금 반환 청구의 요건사실 ---------------- 849
|
|
2) 이자 청구의 요건사실 ---------------- 850
|
|
3) 선이자 공제의 경우 ---------------- 853
|
|
4) 변제기의 도과 ---------------- 855
|
|
5) 지연손해금 청구의 요건사실 ---------------- 856
|
|
6) 청구의 병합 ---------------- 856
|
|
7) 준소비대차 ---------------- 857
|
|
마. 임대차 ---------------- 859
|
|
1) 임대차 목적물의 반환청구 ---------------- 859
|
|
가) 청구원인사실 ---------------- 859
|
|
(1) 임대차계약상 의무 ---------------- 859
|
|
(2) 목적물 반환 청구 ---------------- 859
|
|
(가) 임대차기간과 그 만료 ---------------- 860
|
|
(나) 해지로 인한 종료 ---------------- 862
|
|
(3) 부대(附帶)청구 ---------------- 865
|
|
(가) 차임청구 ---------------- 865
|
|
(나) 차임 상당 부당이득 반환 또는 손해배상 청구 ---------------- 868
|
|
(다) 원상회복 또는 그에 갈음한 손해배상 청구 ---------------- 871
|
|
나) 항변, 재항변 사실 ---------------- 872
|
|
(1) 계약의 갱신 ---------------- 872
|
|
(가) 민법의 묵시적 갱신 ---------------- 872
|
|
(나) 주택임대차보호법상 갱신 ---------------- 873
|
|
(다) 상가건물 임대차보호법상 갱신 ---------------- 875
|
|
(라) 임대주택 특별법상 갱신 ---------------- 877
|
|
(2) 부속물매수청구권의 행사 ---------------- 878
|
|
(3) 지상물매수청구권의 행사 ---------------- 879
|
|
(4) 임대차보증금 반환과의 동시이행항변 ---------------- 884
|
|
(5) 보증금에 대한 차임 등 공제의 재항변과 재재항변 ---------------- 885
|
|
(6) 유치권 항변 ---------------- 888
|
|
2) 보증금반환청구 ---------------- 890
|
|
가) 청구원인사실 ---------------- 890
|
|
(1) 일반 임대차의 경우 ---------------- 890
|
|
(2) 대항력 있는 임대차의 경우 ---------------- 891
|
|
나) 항변, 재항변 사실 ---------------- 897
|
|
(1) 갱신 항변 ---------------- 897
|
|
(2) 동시이행항변 ---------------- 899
|
|
(3) 임대차보증금반환채무 발생의 장애 또는 소멸의 항변 ---------------- 899
|
|
다) 임대차보증금 반환 담보 목적의 전세권이 설정된 경우 ---------------- 901
|
|
(1) 유효 여부 ---------------- 901
|
|
(2) 전세금 반환청구권자 반환의무자 ---------------- 905
|
|
(3) 항변 ---------------- 907
|
|
(가) 동시이행 ---------------- 907
|
|
(나) 전세권설정자의 전세권저당권자에 대한 상계·공제 항변 ---------------- 907
|
|
(다) 기타 ---------------- 909
|
|
3) 임차물 반환채무의 불이행으로 인한 손해배상책임 ---------------- 910
|
|
4) 권리금 반환 ---------------- 912
|
|
5) '일시 사용 임대차계약'인 숙박계약 ---------------- 916
|
|
바. 도급 ---------------- 916
|
|
1) 수급인의 보수 지급 청구 ---------------- 916
|
|
2) 도급계약 해제의 경우 ---------------- 919
|
|
3) 선급금의 당연 충당 주장 ---------------- 921
|
|
4) 하도급대금 직접지급 청구 ---------------- 922
|
|
사. 위임계약 ---------------- 926
|
|
1) 위임인의 수임인에 대한 수취물 인도청구 ---------------- 926
|
|
2) 수임인의 금전소비 책임 ---------------- 928
|
|
3) 수임인의 보수청구 ---------------- 928
|
|
4) 수임인의 대변제청구권 ---------------- 930
|
|
5) 처분권주의·변론주의 ---------------- 931
|
|
아. 조합 ---------------- 933
|
|
1) 당사자적격(임의적 소송신탁, 고유필수적 공동소송) ---------------- 933
|
|
2) 민법상의 조합의 성립요건 ---------------- 934
|
|
3) 업무집행조합원의 대리권 추정 ---------------- 935
|
|
4) 손익분배 ---------------- 935
|
|
5) 조합 탈퇴와 지분 환급 ---------------- 937
|
|
6) 조합관계 종료와 잔여재산 분배 ---------------- 938
|
|
자. 예금계약 ---------------- 939
|
|
1) 당사자 확정 ---------------- 939
|
|
2) 예금의 반환 ---------------- 941
|
|
3) 공동명의 예금의 경우 ---------------- 942
|
|
4) 가압류될 채권에 장래 예금채권의 포함 여부 ---------------- 945
|
|
5) 착오송금에 의한 예금계약의 법률관계 ---------------- 945
|
|
차. 의료(진료)계약 ---------------- 947
|
|
1) 의료계약에 기초한 진료비 청구 ---------------- 947
|
|
2) 의료행위상 주의의무 위반으로 인한 손해배상책임 ---------------- 948
|
|
카. 약관 계약 ---------------- 952
|
|
5. 부당이득 ---------------- 955
|
|
가. 부당이득반환청구의 요건사실 ---------------- 955
|
|
1) 이득, 손해의 발생 ---------------- 956
|
|
2) 손해와 이득 사이의 인과관계 ---------------- 958
|
|
3) 법률상 원인의 결여 ---------------- 959
|
|
4) 편취·횡령 금전에 의한 변제와 변제수령자의 부당이득 ---------------- 961
|
|
5) 삼각관계에서의 급부와 부당이득 ---------------- 962
|
|
나. 다른 청구권과의 관계 ---------------- 964
|
|
다. 비채변제 ---------------- 965
|
|
1) 협의의 비채변제 ---------------- 965
|
|
2) 기한 전 변제 ---------------- 966
|
|
3) 도의관념에 적합한 비채변제 ---------------- 967
|
|
4) 타인의 채무의 변제 ---------------- 967
|
|
라. 수익자의 반환범위 ---------------- 968
|
|
마. 불법원인급여 ---------------- 970
|
|
6. 불법행위 ---------------- 974
|
|
가. 일반불법행위책임 ---------------- 974
|
|
나. 민법상 특수불법행위책임 ---------------- 976
|
|
1) 감독의무자에 대한 손해배상청구 ---------------- 976
|
|
2) 사용자에 대한 손해배상청구 ---------------- 977
|
|
3) 도급인에 대한 손해배상청구 ---------------- 979
|
|
4) 공작물 점유자·소유자에 대한 손해배상청구 ---------------- 979
|
|
5) 공동불법행위책임에 기초한 손해배상청구 ---------------- 981
|
|
다. 특별법상 손해배상책임 ---------------- 983
|
|
1) 현대형 소송에서의 증명책임의 완화 ---------------- 983
|
|
2) 환경오염피해 배상책임 ---------------- 983
|
|
3) 제조물책임 ---------------- 984
|
|
7. 친족·상속법 ---------------- 986
|
|
가. 부부간 재산의 소유관계 ---------------- 986
|
|
나. 이혼 ---------------- 988
|
|
1) 재판상 이혼원인 ---------------- 988
|
|
2) 재산분할청구 ---------------- 989
|
|
가) 출소기간 ---------------- 989
|
|
나) 심판 절차 ---------------- 989
|
|
다) 분할의 고려요소 ---------------- 990
|
|
라) 분할의 대상 ---------------- 990
|
|
마) 분할방법 ---------------- 992
|
|
바) 이혼에 따른 재산분할청구권이 재산법상 행위의 대상이 되는지 여부 ---------------- 993
|
|
3) 손해배상청구 ---------------- 994
|
|
다. 가족관계의 증명 ---------------- 995
|
|
1) 가족관계등록부 기재의 추정력 ---------------- 995
|
|
2) 친생자 추정 ---------------- 996
|
|
3) 혈연상 친자관계의 증명 ---------------- 999
|
|
4) 사실상 혼인관계 존부 확인의 소 ---------------- 1000
|
|
라. 상속회복청구 ---------------- 1000
|
|
마. 상속재산 ---------------- 1001
|
|
1) 고유재산과의 구별 ---------------- 1001
|
|
2) 상속재산의 공동상속 ---------------- 1001
|
|
3) 주택 임차권, 이혼 위자료청구권, 제사용 재산의 승계에 관한 특칙 ---------------- 1002
|
|
4) 특별수익자·기여분권리자가 있는 경우의 상속재산 범위와 구체적 상속분 산정 ---------------- 1003
|
|
바. 상속재산 협의분할 ---------------- 1004
|
|
사. 한정승인, 상속포기 ---------------- 1009
|
|
1) 한정승인, 상속포기의 항변 ---------------- 1009
|
|
가) 승인, 포기의 기간 ---------------- 1009
|
|
나) 한정승인의 항변 ---------------- 1010
|
|
다) 상속포기의 항변 ---------------- 1012
|
|
2) 법정단순승인의 재항변 ---------------- 1013
|
|
3) 기판력 ---------------- 1015
|
|
4) 배당이의 사건에서의 취급 ---------------- 1015
|
|
아. 유증 ---------------- 1017
|
|
1) 소송요건(직권조사사항) ---------------- 1017
|
|
2) 포괄적 유증과 특정유증, 사인증여의 구별 ---------------- 1018
|
|
3) 유언의 방식 ---------------- 1020
|
|
자. 유류분 ---------------- 1023
|
|
1) 유류분반환청구 ---------------- 1023
|
|
2) 유류분 부족액의 산정방식 ---------------- 1026
|
|
3) 소멸시효 항변 등 ---------------- 1029
|
|
IV. 상법상 주요 조문별 요건사실과 주장증명책임 ---------------- 1030
|
|
1. 총칙 ---------------- 1030
|
|
가. 상업사용인 ---------------- 1030
|
|
1) 지배인의 대리권 ---------------- 1030
|
|
2) 표현지배인 ---------------- 1031
|
|
3) 부분적 포괄대리권을 가진 사용인 ---------------- 1032
|
|
4) 명의대여자의 책임 ---------------- 1033
|
|
나. 상업등기 ---------------- 1035
|
|
1) 상호등기의 효력 ---------------- 1035
|
|
2) 상업등기의 효력 ---------------- 1035
|
|
가) 추정력 ---------------- 1035
|
|
나) 공시력 ---------------- 1036
|
|
다) 부실등기 책임 ---------------- 1038
|
|
라) 상업등기의 효력과 관련한 공격방어방법의 구체적 예 ---------------- 1040
|
|
다. 영업양도 ---------------- 1040
|
|
1) 경업금지 ---------------- 1040
|
|
가) 영업양도인에 대한 경업 금지 청구 ---------------- 1040
|
|
나) 상가 분양계약상 업종 제한 약정에 기초한 동종 영업 금지 청구 ---------------- 1041
|
|
2) 영업양수인의 상호속용 또는 채무인수광고에 따른 변제책임 ---------------- 1042
|
|
2. 상행위 ---------------- 1046
|
|
가. 보조적 상행위 ---------------- 1046
|
|
1) 상법 제47조 규정의 성격 ---------------- 1046
|
|
2) '상인'의 점에 대한 증명 ---------------- 1046
|
|
3) 추정 배제 사실의 증명 ---------------- 1048
|
|
4) 상사시효·상사법정이율 등에의 적용 ---------------- 1049
|
|
나. 상사법정이율 ---------------- 1050
|
|
다. 상사시효 ---------------- 1051
|
|
1) 일반론 ---------------- 1051
|
|
2) 긍정례 ---------------- 1052
|
|
3) 부정례 ---------------- 1053
|
|
4) 부당이득반환청구권의 경우 ---------------- 1054
|
|
라. 상인 간 매매의 하자담보책임 ---------------- 1057
|
|
3. 회사 ---------------- 1061
|
|
가. 합명회사·합자회사 ---------------- 1061
|
|
나. 법인격 부인 ---------------- 1063
|
|
다. 주주권 ---------------- 1064
|
|
1) 주주평등의 원칙 ---------------- 1064
|
|
2) 주주의 권리 ---------------- 1066
|
|
가) 이익배당청구권 ---------------- 1066
|
|
나) 의결권 ---------------- 1067
|
|
라. 주식의 양도 ---------------- 1069
|
|
1) 양도인과 양수인 간 주주권 이전의 요건 ---------------- 1069
|
|
2) 주식 매도·매수청구권(형성권) 행사에 따른 이전 ---------------- 1070
|
|
3) 주권 발행 전 주식의 이중양도와 제3자에 대한 대항요건 ---------------- 1073
|
|
4) 회사에 대한 대항요건(주주명부상 명의개서) ---------------- 1074
|
|
가) 주식 이전의 회사에 대한 대항요건 ---------------- 1074
|
|
나) 명의개서절차 이행 청구 ---------------- 1074
|
|
다) 주주명부 등재의 효력 ---------------- 1076
|
|
라) 주주명부·정관·의사록·회계장부 등의 열람·등사청구 ---------------- 1078
|
|
5) 주식 소유권 확인의 소 ---------------- 1080
|
|
6) 주식양도의 효력이 문제되는 경우(양도제한약정, 유질, 자기주식 취득 등) ---------------- 1082
|
|
마. 주주총회결의 하자에 관한 소송 ---------------- 1084
|
|
1) 주주총회결의 취소의 소 ---------------- 1084
|
|
가) 요건사실 ---------------- 1084
|
|
나) 소송요건 ---------------- 1084
|
|
(1) 당사자적격 ---------------- 1084
|
|
(2) 주주총회 결의의 존재 ---------------- 1086
|
|
(3) 제소기간 ---------------- 1086
|
|
(4) 소의 이익 ---------------- 1087
|
|
다) 취소사유(청구원인사실) ---------------- 1088
|
|
라) 항변 ---------------- 1091
|
|
마) 재량기각 ---------------- 1091
|
|
바) 상법상 회사관계소송 판결의 편면적 대세효 ---------------- 1092
|
|
2) 주주총회결의 무효확인 소송 ---------------- 1094
|
|
가) 요건사실 ---------------- 1094
|
|
나) 소송요건 ---------------- 1094
|
|
(1) 소의 이익 ---------------- 1094
|
|
(2) 피고적격 ---------------- 1095
|
|
다) 무효사유 ---------------- 1095
|
|
3) 주주총회결의 부존재확인 소송 ---------------- 1096
|
|
가) 요건사실 ---------------- 1096
|
|
나) 소의 이익 ---------------- 1097
|
|
다) 부존재사유 ---------------- 1097
|
|
바. 이사 ---------------- 1099
|
|
1) 이사·감사 지위의 취득과 상실 ---------------- 1099
|
|
가) 이사·감사 지위 취득의 요건 ---------------- 1099
|
|
나) 대표이사·이사·감사 지위의 상실 ---------------- 1099
|
|
다) 임기 만료 전 해임과 이사·감사의 손해배상 청구 ---------------- 1101
|
|
라) 소수주주의 이사·감사 해임의 소 ---------------- 1102
|
|
마) 이사·감사 지위 존부 확인 청구 ---------------- 1102
|
|
2) 이사·감사의 보수청구권 ---------------- 1103
|
|
3) 대표이사 ---------------- 1107
|
|
가) 대표이사의 권한과 대표권의 남용 ---------------- 1107
|
|
나) 대표권의 제한과 이사회 결의 없는 거래행위의 효력 ---------------- 1107
|
|
다) 이사와 회사 간의 소에 관한 대표(직권조사사항) ---------------- 1109
|
|
라) 대표이사의 불법행위 ---------------- 1110
|
|
마) 표현대표이사의 행위와 회사의 책임 ---------------- 1111
|
|
4) 이사 등과 회사 간의 거래 ---------------- 1114
|
|
5) 상장회사의 이사, 주요주주 등에 대한 신용공여 거래의 무효 ---------------- 1116
|
|
6) 주식회사의 이사회 결의 무효 확인 청구 ---------------- 1117
|
|
7) 이사·감사의 회사에 대한 손해배상책임 ---------------- 1119
|
|
가) 요건사실과 증명책임 ---------------- 1119
|
|
나) 임무위배행위 ---------------- 1122
|
|
다) 항변사유 ---------------- 1126
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8) 주주의 대표소송 ---------------- 1127
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9) 이사·감사의 제3자에 대한 손해배상책임 ---------------- 1130
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10) 이사·대표이사에 대한 직무집행정지 가처분 ---------------- 1133
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사. 신주·사채 발행 무효, 자본금감소 무효 관련 소송 ---------------- 1135
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1) 신주발행무효의 소 ---------------- 1135
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가) 소송요건 ---------------- 1135
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나) 무효원인 ---------------- 1135
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다) 판결의 효력 ---------------- 1137
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라) 관련 소송 ---------------- 1137
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2) 전환사채·신주인수권부사채 발행 무효의 소 ---------------- 1137
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3) 자본금감소 무효의 소 ---------------- 1140
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아. 분할·분할합병 ---------------- 1142
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1) 분할당사회사의 연대책임 ---------------- 1142
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2) 근로관계의 승계 ---------------- 1143
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3) 합병·분할·분할합병 무효의 소 ---------------- 1144
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4. 보험 ---------------- 1146
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가. 승낙 전 보험사고 책임의 소극적 요건인 '청약을 거절할 사유' ---------------- 1146
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나. 고지·통지의무 위반 등을 이유로 한 계약 해지 ---------------- 1146
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다. 인보험 사고의 요건인 사고의 우발성과 외래성 및 인과관계 ---------------- 1149
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라. 보험자의 면책사유인 '보험계약자 등의 고의에 의한 사고' ---------------- 1150
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마. 초과보험, 중복보험 ---------------- 1151
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바. 타인의 생명 보험계약의 유효요건으로서의 '서면 동의' ---------------- 1152
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사. 보험금 부정취득 목적의 보험계약 ---------------- 1156
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5. 어음금 청구 ---------------- 1156
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가. 발행인에 대한 청구 ---------------- 1156
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1) 청구원인 요건사실 ---------------- 1156
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2) 항변 ---------------- 1160
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가) 인적 항변 ---------------- 1160
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나) 소멸시효의 완성과 중단 ---------------- 1162
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(1) 소멸시효 항변 ---------------- 1162
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(2) 소멸시효의 중단 ---------------- 1162
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다) 백지어음에 관한 항변 ---------------- 1163
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(1) 불완전어음 항변 ---------------- 1163
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(2) 백지보충권의 시효소멸 항변 ---------------- 1163
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라) 융통어음 항변 ---------------- 1164
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나. 배서인에 대한 청구 ---------------- 1165
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V. 민사소송법상 주요 조문별 요건사실과 주장증명책임 ---------------- 1166
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1. 소송절차 ---------------- 1166
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가. 소송대리권의 증명 ---------------- 1166
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나. 변론재개 및 심리속행 의무의 요건 ---------------- 1167
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다. 소송행위의 추후보완 ---------------- 1167
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라. 기판력 ---------------- 1174
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마. 상소의 부적법 각하 사유 ---------------- 1174
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2. 불요증사실 ---------------- 1177
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가. 재판상 자백 ---------------- 1177
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1) 재판상 자백의 성립과 효과 ---------------- 1177
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2) 재판상 자백의 취소 ---------------- 1180
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나. 자백간주 ---------------- 1181
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다. 현저한 사실 ---------------- 1181
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3. 서증 ---------------- 1182
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가. 서증의 형식적 증거력 ---------------- 1182
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1) 인정방법 ---------------- 1182
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2) 공문서의 진정성립 추정 ---------------- 1182
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3) 사문서의 진정성립 ---------------- 1183
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가) 진정성립의 추정 ---------------- 1183
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나) 인영의 진정성립의 추정과 그 번복에 관한 판례의 검토 ---------------- 1185
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(1) 대법원 1993. 8. 24. 선고 93다4151 전원합의체 판결 ---------------- 1185
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(2) 판례의 유형별 검토 ---------------- 1186
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(가) 제1유형 ---------------- 1186
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(나) 제2유형 ---------------- 1187
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(다) 제3유형 ---------------- 1187
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(라) 제4유형 ---------------- 1191
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(마) 제5유형 ---------------- 1191
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(바) 제6유형 ---------------- 1193
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(3) 정리 ---------------- 1193
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다) 증인의 증언, 변론 전체의 취지에 의한 인정 ---------------- 1194
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4) 병존문서의 진정성립 ---------------- 1194
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가) 공문서와 사문서의 병존 ---------------- 1194
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나) 복수 작성명의인의 병존 ---------------- 1195
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5) 사본의 진정성립 ---------------- 1195
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6) 증서진부확인의 소 ---------------- 1197
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7) 위조서류 ---------------- 1197
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8) 증거항변 ---------------- 1198
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9) 불법검열 우편물 내용과 불법감청 전기통신 내용의 증거능력 부정 ---------------- 1198
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나. 서증의 실질적 증거력 ---------------- 1198
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1) 공문서의 증명력 ---------------- 1198
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2) 확정판결의 증명력 ---------------- 1199
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3) 처분문서의 증명력 ---------------- 1200
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4) 문서제출명령 및 그 불이행의 효과 ---------------- 1200
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5) 증명방해행위와 훼손문서의 증명력 ---------------- 1202
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4. 감정의 증명력 ---------------- 1202
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5. 당사자본인신문 ---------------- 1204
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VI. 민사집행법상 각종 청구의 요건사실과 주장증명책임 ---------------- 1204
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1. 전부금 청구 ---------------- 1204
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가. 청구원인 ---------------- 1204
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1) 피전부채권의 발생 ---------------- 1204
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2) 제3채무자에 대한 송달 ---------------- 1207
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3) 전부명령의 확정(≒채무자에 대한 송달) ---------------- 1208
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|
4) 소의 변경 ---------------- 1209
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|
나. 가능한 공격방어방법 ---------------- 1209
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|
1) 피전부채권에 관한 항변 ---------------- 1209
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가) 피전부채권이 임대차보증금 반환채권인 경우의 예 ---------------- 1209
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나) 채권양도의 항변 ---------------- 1210
|
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다) 채권 발생원인인 법률관계 처분에 기한 항변 ---------------- 1211
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라) 상계 ---------------- 1212
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2) 전부명령 자체의 무효 항변 ---------------- 1213
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|
가) 집행권원에 관한 흠결 ---------------- 1213
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나) 압류금지채권에 대한 압류 ---------------- 1214
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|
다) 압류의 경합 ---------------- 1215
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3) 유효하지 않은 항변 ---------------- 1219
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가) 집행채권의 부존재 또는 소멸 ---------------- 1219
|
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나) 양도금지 특약부 피전부채권 ---------------- 1219
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2. 추심금 청구 ---------------- 1220
|
|
가. 추심금 청구의 요건 사실 ---------------- 1220
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나. 소송요건 ---------------- 1221
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|
다. 청구원인 요건사실 ---------------- 1224
|
|
라. 가능한 공격방어방법 ---------------- 1224
|
|
1) 추심채권에 관한 주장 ---------------- 1224
|
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가) 변제 항변 ---------------- 1224
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나) 공탁 항변 ---------------- 1228
|
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다) 채권 발생원인인 법률관계 처분에 기한 항변 ---------------- 1229
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라) 소멸시효 항변 ---------------- 1229
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마) 상계 항변 ---------------- 1230
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2) 추심명령에 관한 주장 ---------------- 1230
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가) 본안전 항변 ---------------- 1230
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나) 압류금지채권 항변 ---------------- 1231
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|
3) 집행채권에 관한 주장 ---------------- 1232
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3. 청구이의의 소 ---------------- 1232
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|
가. 요건사실 ---------------- 1232
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나. 소송요건(직권조사사항) ---------------- 1233
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|
1) 확정된 유효한 집행권원의 존재 ---------------- 1233
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|
2) 강제집행의 미종료 ---------------- 1235
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다. 확정판결에 대한 청구이의의 소의 이의사유 ---------------- 1235
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라. 기판력 없는 집행권원에 대한 청구이의 사유와 증명책임 분배 ---------------- 1237
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마. 파산채권자표에 기재 확정채권에 대한 청구이의의 소 ---------------- 1238
|
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4. 제3자이의의 소 ---------------- 1239
|
|
가. 요건사실 ---------------- 1239
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|
나. '강제집행의 존속'(직권조사사항) ---------------- 1240
|
|
다. '집행채권자에 대항할 수 있는 제3자' ---------------- 1240
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|
5. 배당이의의 소 ---------------- 1242
|
|
가. 의의 및 요건사실 ---------------- 1242
|
|
나. 증명책임의 분배 ---------------- 1243
|
|
다. 공격방어방법의 범위 ---------------- 1243
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|
1) 원고 ---------------- 1243
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2) 피고 ---------------- 1245
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|
라. 당사자적격(직권조사사항) ---------------- 1245
|
|
1) 원고적격 ---------------- 1245
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2) 피고적격 ---------------- 1250
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|
3) 공탁금·추심금 배당의 경우 ---------------- 1250
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|
마. 제소기간 ---------------- 1251
|
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바. 청구이의의 소와의 관계 ---------------- 1252
|
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사. 기판력, 부당이득반환 청구와의 관계 ---------------- 1253
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|
아. 취하간주 특칙의 요건 ---------------- 1254
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6. 기타 ---------------- 1255
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가. 집행문부여의 소 ---------------- 1255
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|
나. 집행문부여에 대한 이의 ---------------- 1256
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다. 채무불이행자명부 등재 및 말소 ---------------- 1259
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VII. 맺는 말 ---------------- 1260
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# 遲延損害金 請求(지연손해금 청구)
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I. 머리말 ---------------- 1263
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II. 법정이자와의 관계 ---------------- 1263
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1. 의의 ---------------- 1263
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2. 부당이득에 있어 악의의 수익자의 법정이자 반환의무 ---------------- 1264
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III. 지연손해금의 기산점 ---------------- 1270
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|
1. 확정기한 채무, 불확정기한 채무, 기한의 정함이 없는 채무 ---------------- 1270
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2. 기타 ---------------- 1270
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IV. 이행거절권능과 지연손해금 ---------------- 1271
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|
V. 지연손해금의 면책, 소멸 ---------------- 1272
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|
1. 면책, 감액 ---------------- 1272
|
|
2. 변제·상계 충당 ---------------- 1274
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|
3. 소멸시효 ---------------- 1274
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VI. 지연손해금률 ---------------- 1276
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|
1. 민사법정이율 ---------------- 1278
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|
2. 상사법정이율 등 ---------------- 1279
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|
3. 소송촉진 등에 관한 특례법 소정의 법정이율 ---------------- 1279
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가. 특례법 제3조 제1항 ---------------- 1279
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|
1) 법 규정 ---------------- 1279
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|
2) '금전채무의 전부 또는 일부의 이행을 명하는 판결 또는 심판' ---------------- 1280
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|
3) '선고' ---------------- 1281
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4) '금전채무불이행으로 인한 손해배상액' ---------------- 1281
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|
5) '소장 또는 이에 준하는 서면' ---------------- 1282
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|
6) '장래이행의 소'의 경우 적용 배제 ---------------- 1282
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나. 특례법 제3조 제2항 ---------------- 1283
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1) 법 규정 ---------------- 1283
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|
2) 추상적 의미 ---------------- 1283
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3) '상당한 기간의 범위'에 관한 구체적인 예 ---------------- 1284
|
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4) 소송물별 판단 ---------------- 1287
|
|
다. 기타 ---------------- 1287
|
|
4. 약정이율 ---------------- 1288
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VII. 소송법적 문제 ---------------- 1288
|
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1. 주장증명책임 ---------------- 1288
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|
2. 처분권주의 ---------------- 1291
|
|
3. 소송물 ---------------- 1292
|
|
4. 청구의 감축 ---------------- 1293
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VIII. 판례색인 ---------------- 1295 |